«Viberi» Назад в правовое поле России
«Viberi» Назад в правовое поле РоссииЧто можно считать отличительной чертой российского корпоративного и договорного права? По мнению многих, его исключительную негибкость. Вместе с отсутствием эффективных механизмов расчетов в сделках M&A;, зачастую помноженным на нежелание судей с достаточной степенью детальности, либеральности, «въедливости», в конце концов, рассматривать по существу споры, вытекающие из «непривычных» для российской правоприменительной практики соглашений, приводит к тому, что стороны обращаются к английскому праву, иностранным судам и международному коммерческому арбитражу. Что, в свою очередь, приводит к появлению более сложных структур сделок, чем того требуют конкретные ситуации. Часто они балансируют на грани абсолютной искусственности, тем самым создавая дополнительные неопределенности и сложности в случае возникновения спора.Чрезмерное применение. Неоправданная и излишняя сложность – основная проблема, с которой приходится сталкиваться при заключении сделок в России. Так, антирейдерские поправки в корпоративное законодательство, например, в части нотариального удостоверения перехода права на долю в ООО, на практике не слишком способствуют противодействию враждебным захватам, против которых они были нацелены. Зато приводят к дополнительным издержкам для добросовестных участников рынка. Необходимо отметить чрезмерное применение положений антимонопольного законодательства, действие которого распространяется почти на все сделки и, в конечном счете, независимо от того, какую долю занимают на рынке ее участники. А исключительно широкое определение понятия «иностранный инвестор» и его «группы» в законодательстве об иностранных инвестициях в стратегические предприятия, позволяет фактически любого инвестора назвать иностранным. На практике это создает ситуации, когда находятся вполне законные основания избежать необходимости соблюдать требования акционерного законодательства в части приобретения значительных пакетов акций в открытых акционерных обществах. По этим причинам (налоговая оптимизация с конфиденциальностью занимают среди них далеко не первое место, как принято думать) у бизнесменов сложилось представление о российской правовой среде как о неудобной для сделок. Это привело к использованию офшорных структур, которые применительно к небольшим или средним по объему сделкам могут представляться искусственными и существенно удлинять путь покупателя к реальным активам. Работа через офшоры, с одной стороны, приводит к увеличению бремени и затрат, связанных с проведением юридических проверок, а с другой – может все равно не предоставлять серьезной защиты в случае нарушения договорных условий. Например, в ситуации, когда специально созданная компания-контрагент не располагает какими-либо существенными активами. Под запись и подпись. Заключение сделок с иностранными контрагентами может оказаться делом вдвойне непростым. Непрозрачность российских корпоративных структур традиционно представляет серьезную проблему для иностранных покупателей. Этот вопрос может стать камнем преткновения, если речь идет о небольших региональных предприятиях, в которых акции (доли участия) все еще принадлежат «номинальным» акционерам. То есть они находятся в «фактическом» трасте в интересах реальных бенефициаров, которые де-юре не обладают какими-либо правовыми инструментами контроля за действиями «номиналов». В перспективе инвесторам следует ожидать уточнения законодательства о стратегических предприятиях, становления и развития судебной практики по делам, связанным с акционерными соглашениями по российскому праву, и, как следствие, более активного применения отечественного права по сравнению с прошлым десятилетием. Вкупе с общим ростом значимости норм российского законодательства, ожидается внесение поправок в закон «О несостоятельности», который в последнее время чаще других подвергался изменениям. Хотя само по себе, к сожалению, это не способствует достижению постоянства и единообразия.
Рубрики